法定地上権・1番抵当権設定時に土地と建物の所有者が異なっていた場合

1番抵当権（先順位の担保権）が消滅した後に2番抵当権（後順位の担保権）が実行された場合、2番抵当権の設定時に土地と建物が同一人の所有であれば、法定地上権（競売で土地と建物の所有者が別れた際に自動的に発生する土地利用権）は成立するか？

土地に先順位の甲抵当権と後順位の乙抵当権が設定され、甲抵当権が消滅した後に乙抵当権が実行された場合、乙抵当権の設定時点で土地と建物が同一人の所有に属していれば、法定地上権は成立する。先順位の抵当権がすでに消滅している以上、後順位抵当権の設定時の状態を基準に法定地上権の成否を判断すればよいため。

民法388条の法定地上権に関する判例です。法定地上権とは、土地に抵当権が設定された後、競売により土地と建物の所有者が別々になった場合に、建物のために自動的に成立する土地利用権のことです。

先に並んでいた人が列から抜けたら、次に並んでいた人が先頭になる。その時点での状況で判断すればいいという発想です。